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发布时间:2021-01-28 14:50
转让型事实物权可视为经由法院判例形成的习惯法所创设的新型物权。法院实际上创设了一种新型物权。物权的种类与内容。依习惯创设物权。创设物权种类之。习惯法借裁判的途径。裁判借习惯法之名。当法院长期的审判实践对一条裁判规范或标准形成一般法律的确信。可认为已经形成习惯法。德国民法理论曾创设了一种新型物权――期待权。事实物权。燕郊房产律师,燕郊房产纠纷律师,燕郊房产买卖律师,燕郊房产诉讼律师,燕郊房产官司律师,燕郊房产买卖合同纠纷律师,燕郊房产违约纠纷律师,

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转让型事实物权可视为经由法院判例形成的习惯法所创设的新型物权

  在因买卖产生的事实物权案型中,法院实际上创设了一种新型物权,这种新型物权介于债权与物权之间,但倾向于物权。这一新型物权的诞生势必与物权法定原则产生冲突。依据《物权法》第5条:“物权的种类与内容,由法律规定。”对于此处的“法律”,多数学者采狭义说,即“法律”仅指全国人大及常委会制定的法律,而不包括行政法规、部委规章及地方性立法[13];但同时又主张物权法定缓和说,承认在一定条件下可“依习惯创设物权”[14]。依据一种宽松的解释,创设物权种类之“法”不必限于“法律”之一种,行政法规、司法解释、习惯法等均可纳入,如此方能及时回应时代产生的新物权之需。但是,依据传统观点,“法院之裁判仍非独立之法源,其拘束力基本上仍依附在制定法上。”[15]因为,最高法院的判决亦有可能出现“错误的解释、不正确的法律见解、无充分根据的评价决定”,因而,“法官不可不加思索地信赖它,如其发现判决先例有可疑之处,即须自为判断。”[16]判例要成为一种法源必须是当其能够称为“习惯法”时才成立。“习惯法借裁判的途径,裁判借习惯法之名,取得形式上的法源地位。”[15]7习惯法“以法律共同体的普遍的法律确信为基础”[17],当法院长期的审判实践对一条裁判规范或标准形成一般法律的确信,尤其是经最高法院的解释予以确认时,可认为已经形成习惯法。德国民法理论曾创设了一种新型物权――期待权,但他们认为,期待权的产生并不违反物权法定,“物权的种类强制原则仅仅排除了当事人的形成权自由,但不排除成文法或者法官法发展新的物权种类。例如所有权保留中的物之期待权就是由法官法在不违背物权种类强制的基础上从成文法中发展出来的。”[12]14目前,我国司法实践尤其是最高人民法院的司法解释已经承认“事实物权”概念后,我们认为可以用“习惯法”来解释这种新型物权。因法律并不是一个一成不变的僵硬体系,而是需要随时代发展而适时调整,尤其需要对时代所提出的问题提供一个正当的解答。燕郊房产律师,燕郊房产纠纷律师,燕郊房产买卖律师,燕郊房产诉讼律师,燕郊房产官司律师,燕郊房产买卖合同纠纷律师,燕郊房产违约纠纷律师,